Danıştay 3. Daire 2021/1624 Esas 2021/3906 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2021/1624
Karar No : 2021/3906



TEMYİZ EDENLER :1- (DAVACI) : ... İnşaat ve Ticaret Limited Şirketi
VEKİLİ : Av. ...

2- (DAVALI) : ... Vergi Dairesi Müdürlüğü

VEKİLİ: Av. ...

İSTEMİN KONUSU : Danıştay Üçüncü Dairesinin bozma hükmü uyarınca davayı yeniden inceleyerek verilen ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, bir kısım hasılatını kayıt dışı bıraktığı yönünde tespitler içeren vergi tekniği raporu done alınarak takdir komisyonu kararı uyarınca 2006 yılı için adına re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisinin kaldırılması istemine ilişkindir .

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Danıştay Üçüncü Dairesince, Vergi Mahkemesi kararını; tarhiyatın, ifadesi alınmayan daire sahiplerine yapılan satışlar yönünden davanın reddine ilişkin hüküm fıkrasının bozulması üzerine söz konusu bozma hükmüne uyulmak suretiyle ifadesi alınmayan daire sahiplerine yapılan satışlara yönelik resmi senetlerin Tuzla Tapu Müdürlüğü'nden temin edildiği, söz konusu taşınmaz satışları için tapu müdürlüğüne beyan edilen satış bedellerinin ... isimli kişiye satılan daire dışında düzenlenen fatura bedellerini aşmadığı, bu kişi adına fatura düzenlenmediğinden adı geçen kişiye yapılan satışın resmi senette belirtilen satış tutarı üzerinden %1 katma değer vergisi oranında gerçekleştirildiği ve elde edilen hasılatın %20'sinin ticari bilanço karı olduğu kabul edilerek hesaplanan matraha isabet eden tarhiyatta hukuka aykırılık, fazlasında ise hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle cezalı vergi azaltılmıştır.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI :
Davacı tarafından, re'sen tarh nedeninin bulunmadığı, tarhiyatın zamanaşımına uğradığı, 150 metre karenin üzerinde konut inşa edilmediği ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.
Davalı idare tarafından, vergi inceleme raporu uyarınca yapılan tarhiyatın hukuka uygun olduğu, lehlerine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiği ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.
TARAFLARIN SAVUNMALARI : Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ... 'ÜN DÜŞÜNCESİ : Davalı idarenin vekalet ücretine ilişkin temyiz isteminin kabulü, tarafların diğer temyiz istemlerinin ise reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
Davacı adına, bir kısım hasılatını kayıtdışı bırakması nedeniyle 2006 yılı için re'sen bir kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi salınmıştır.
... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla dava reddedilmiş ve davayı takip eden davalı idare lehine, karar tarihinde yürürlükte olan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca vekalet ücretine hükmedilmiştir.
Bu karara yöneltilen temyiz istemi üzerine, Danıştay Üçüncü Dairesinin 19/06/2018 tarih ve E:2016/4831, K:2018/3413 sayılı kararıyla; sözü edilen karar kısmen bozulmuş, kısmen temyiz istemi reddedilmiştir.
Danıştay Üçüncü Dairesinin bozma hükmü uyarınca davayı yeniden inceleyen ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; tarhiyat azaltılmış, davacı lehine vekalet ücretine hükmedilmiş, davalı lehine ise vekalet ücretine ilişkin bir hüküm tesis edilmemiştir.
İLGİLİ MEVZUAT:
2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun "Kararlarda Bulunacak Hususlar" başlıklı 24. maddesinin (f) bendinde, kararlarda, yargılama giderleri ve hangi tarafa yükletildiğinin belirtileceği hüküm altına alınmıştır. 04/02/2011 tarih ve 27836 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak, 01/10/2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 447. maddesinin 2. fıkrasında; mevzuatta, yürürlükten kaldırılan 18/06/1927 tarih ve 1086 sayılı Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'na yapılan yollamaların, Hukuk Muhakemeleri Kanununun bu hükümlerinin karşılığını oluşturan maddelerine yapılmış sayılacağı hükmüne yer verildiğinden, 2577 sayılı Kanunun 31. maddesinin gönderme yaptığı Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun ilgili maddeleri yerine Hukuk Muhakemeleri Kanununda karşılık gelen maddelerin dikkate alınması gerekmektedir.
6100 sayılı Yasanın 323. maddesinde, vekille takip edilen davalarda kanun gereğince takdir olunacak vekâlet ücreti yargılama giderlerine dahil olduğu hükmüne yer verilmiş, 326. maddesinde, yargılama giderlerinin aleyhine hüküm verilen tarafa yükletileceği, 330. maddesinde ise, vekil ile takip edilen davalarda mahkemece, kanuna göre takdir olunacak vekâlet ücretinin taraf lehine hükmedileceği kurala bağlanmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Temyiz istemlerine konu edilen Vergi Mahkemesi kararının; tarhiyata ilişkin hüküm fıkraları aynı hukuksal nedenler ve gerekçe ile Dairemizce de uygun görülmüştür.
Davalı idarenin avukat aracılığıyla temsil edildiği davada Vergi Mahkemesince davanın kısmen reddine karar verildiği halde davalı idare lehine vekalet ücretine hükmedilmediği dolayısıyla yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine aykırılık oluşturduğu anlaşılan Vergi Mahkemesi kararı bu yönden hukuka uygun düşmemiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacı temyiz isteminin reddine;
2. ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının, tarhiyat yönünden davanın kısmen reddine ilişkin hüküm fıkrasının ONANMASINA,
3. Davalı idare temyiz isteminin kısmen reddine,
4. Kararın; tarhiyatın kaldırılmasına ilişkin hüküm fıkrasının ONANMASINA,
5. Davalı idare temyiz isteminin kısmen kabulüne,
6. Kararın; davalı idare lehine vekalet ücreti hakkında hüküm kurulmak üzere BOZULMASINA,
7. Davacıdan 492 sayılı Harçlar Kanununa bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca nispi harç alınmasına,
8. Dosyanın anılan Mahkemeye gönderilmesine,
9. Yargılama giderlerinin yeniden verilecek kararda karşılanması gerektiğine,
10. 2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen onbeş gün içinde kararın düzeltilmesi yolu açık olmak üzere, 21/09/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.