BAM Hukuk Mahkemeleri Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 11. Hukuk Dairesi 2020/1938 Esas 2022/825 Karar Sayılı İlamı

T.C.
ANTALYA
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
11. HUKUK DAİRESİ

T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
B Ö L G E A D L İ Y E M A H K E M E S İ K A R A R I

İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ :ANTALYA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
KARAR TARİHİ: 11/02/2020
DAVANIN KONUSU: Alacak (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
GEREKÇELİ KARAR
YAZIM TARİHİ: 13/05/2022

İlk Derece Mahkemesinin kararı süresi içerisinde istinaf edilmiş olduğundan dosya içerisinde bulunan belgeler okunup incelendi.
Üye hakimin görüşü değerlendirildi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili, müvekkilinin davalı bankadan ticari kredi kullandığını, kredi için güvence olarak taşınmaz ipoteğinin de verildiğini, müvekkilinin kredi borcunu bir süre taksitler halinde ödedikten sonra tümünü yasal masraflarını da ödeyerek kapattığını, kredi borcunu ödedikten sonra ipoteğin fekki için 8.904,76.-TL masraf kesildiğini bildirerek bu masrafın davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı vekili, davacının talebinin, yasaya, müvekkil banka ile imzalamış olduğu Genel Kredi Sözleşmesine ve genel bankacılık teamüllerine aykırı olduğunu, davacı tarafın basiretli davranması gereken gerçek kişi tacir olduğunu, Ticaret Kanunu kurallarına tabi bir tacirin kendisine getirilmiş yükümlülüklere uygun davranması, piyasa koşullarını öngörüp ona göre kredi kullanma tercihinde bulunması gerektiğini, davacı vekilinin davasını Tüketici Hukuku'na dayandırma çabası içerisinde olduğunu, ancak davacının Tüketici Kanunu'na göre tüketici konumunda olmadığını, davacının tacir olması sebebiyle Ticaret Hukuku kurallarına tabi olduğundan davacı tarafa Ticaret Kanunu hükümleri uygulanması gerektiğini, müvekkili bankanın davacıdan aldığı tüm masrafların davacının bilgi ve onayı dahilinde olduğunu, T.C. Merkez Bankasına bildirilen faiz, masraf ve komisyon listesine de uygun olarak alındığını, davaya konu masrafların davacının kullandığı kredi teminatındaki iki adet ipoteğin fekkine dair ve ekli TCMB masraf komisyon listesine uygun olarak alındığını, davacıya iadesinin mevzuat gereği mümkün olmadığını, bu nedenle davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece, 30/11/2017 tarihli banka dekontunda kredi kapama ve ipotek fek komisyonu adı altında davacının hesabından 8.904,76.-TL komisyon ve 445,24.-TL BSMV olmak üzere toplam 9.350,00.-TL tahsil edildiği, alınan ipotek fek ücretinin 2 ayrı taşınmaz için tahsil edildiği, taraflar arasındaki ilişki ticari ilişki olduğundan Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanun hükümlerinin uygulanamayacağı, sözleşmenin Türk Borçlar Kanununun yürürlüğe girmesinden sonra akdedildiği, sözleşmenin 3.10.1 maddesinde kullandırılacak kredilerden ötürü komisyon alınacağının belirtildiği, bankanın hizmet komisyonları çizelgesini ilan ettiği, bankalar arasında kredilerden komisyon alınmasının teamül haline geldiği, tacir olan bankanın yaptığı iş karşılığı ücret istemesinin TTKnın 20. Maddesi uyarınca mümkün olduğu, sözleşmede masraf alınacağı yazılı olsa da, ne tutarda masraf alınacağı yazılı olmadığından bu hususun düzenleyen aleyhine yorumlanması gerektiği, emsal banka uygulamalarında ipotek fek ücretinin ortalama 453,33.-TL olduğu davacının iki ayrı taşınmazı için kendisinden emsal banka uygulamalarına göre ortalama 906,66.-TL (453,33X2) tahsil edilmesi gerekirken davalı bankanın 8.904,76.-TL gibi fahiş sayılacak bir tutarı ipotek fek ücreti adı altında davacının hesabından kestiği, davalı bankanın aldığı ve diğer banka ortalamalarının üzerinde bulunan 7.995,10.-TL'yi iade etmesi gerektiği gerekçeleriyle kısmen kabulüne karar verilmiştir.
Karara karşı, davalı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.
Davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle; mahkemece kredi kapama komisyonun dikkate alınmadığını, kullanılan kredinin ticari kredi olduğunu, davanın reddedilen kısmı üzerinden vekalet ücretine hükmedilmediğini, istinaf sebepleri olarak belirtmiştir.
Dava, kredi sözleşmesi uyarınca tesis edilen ipoteğin fekki için banka tarafından yapılan kesintinin iadesi istemine ilişkindir.
Mahkemece yazılı gerekçeyle, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.
Dairemizce istinaf incelemesi, 6100 sayılı HMK'nın 355. madde hükmü uyarınca istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak ve kamu düzenine aykırı hususların olup olmadığı gözetilerek yapılmıştır.
1-Dosya kapsamının incelenmesinden; ipotek fek komisyonu adı altında davacının hesabından 8.904,76.-TL komisyon ve 445,24.-TL BSMV olmak üzere toplam 9.350,00.-TL tahsil edildiği, alınan ipotek fek ücretinin 2 ayrı taşınmaz için tahsil edildiği, taraflar arasındaki ilişki ticari ilişki olduğundan Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanun hükümlerinin uygulanamayacağı, sözleşmenin Türk Borçlar Kanununun yürürlüğe girmesinden sonra akdedildiği, sözleşmenin 3.10.1 maddesinde kullandırılacak kredilerden ötürü komisyon alınacağının belirtildiği, bankanın hizmet komisyonları çizelgesini ilan ettiği, bankalar arasında kredilerden komisyon alınmasının teamül haline geldiği, tacir olan bankanın yaptığı iş karşılığı ücret istemesinin TTKnın 20. Maddesi uyarınca mümkün olduğu, sözleşmede masraf alınacağı yazılı olsa da, ne tutarda masraf alınacağı yazılı olmadığından bu hususun düzenleyen aleyhine yorumlanması gerektiği, emsal banka uygulamalarında ipotek fek ücretinin ortalama 453,33.-TL olduğu davacının iki ayrı taşınmazı için kendisinden emsal banka uygulamalarına göre ortalama 906,66.-TL (453,33X2) tahsil edilmesi gerekirken davalı bankanın 8.904,76.-TL gibi fahiş sayılacak bir tutarı ipotek fek ücreti adı altında davacının hesabından kestiği, davalı bankanın aldığı ve diğer banka ortalamalarının üzerinde bulunan 7.995,10.-TL'yi iade etmesi gerektiği anlaşıldığından davalı vekilinin kesinti bedeline ilişkin istinaf sebebi yerinde değildir.
2-Dava 8.904,76 TL üzerinden açılmış, mahkemece 7.995,10 TL yönünden davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Davanın reddedilen miktarı 909,66 TL üzerinden davalı vekili lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğinden davalı vekilinin bu husustaki istinaf sebebi yerindedir.
Sonuç olarak, davalı vekilinin istinaf başvurusunun 6100 Sayılı HMK'nın 353/1-b-2. maddesi gereğince esastan kabulüne, İlk Derece Mahkemesi kararının kaldırılmasına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM:Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-Yukarıda (1 ) numaralı bentte açıklanan nedenlerle, davalı vekilinin İlk Derece Mahkemesi kararına ilişkin istinaf başvurusunun ESASTAN REDDİNE,
2-Yukarıda (2 ) numaralı bentte açıklanan nedenlerle, davalı vekilinin İlk Derece Mahkemesi kararına ilişkin istinaf başvurusunun ESASTAN KABULÜNE,
3-6100 sayılı HMK'nın 353/1-b-2. maddesi gereğince Antalya 2. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas, ... Karar sayılı KARARININ KALDIRILMASINA,
a-Davanın kısmen kabulü ile 7.995,10-TL'nin kesintinin yapıldığı 30/11/2017 tarihinden itibaren avans faizi ile birlikte davalıdan alınıp davacıya verilmesine,
Fazlaya ilişkin talebin reddine,
b-Alınması gerekli 546,14.-TL harcın davalıdan tahsiline,
c-Davacı tarafından yapılan 380,00-TL bilirkişi ücreti, 85,50-TL tebligat gideri, 118,80 müzekkere gideri olmak üzere 584,30- toplam TL yargılama giderinin davanın kabul ve red oranı üzerinden hesaplanan 520,07-TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
d-Davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan 3.400,00-TL nispi vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
f-Davalı kendisini vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan 909,60 TL nispi vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
g-Davacı tarafından yatırılan gider avansı bakiyesinin karar kesinleştiğinde talep halinde davacıya iadesine,
ğ- Bu konuda ilk derece mahkemesinin 04/09/2020 tarih ve ... Esas -... Karar sayılı, ... Harç sayılı Harç Tahsil Müzekkeresi ile yazılan harç tahsizl müzekkerenin ilk derece mahkemesince İPTALİNE,
3-İstinaf incelemesi yönünden;
a-davalının istinaf başvurusu kabul edildiğinden 492 Sayılı Harçlar Kanunu gereğince peşin olarak yatırılan 166,60 TL maktu istinaf karar harcının talebi halinde davalıya İADESİNE,
b-Davalı tarafından istinaf incelemesi için yapılan 148,60 TL istinaf kanun yoluna başvurma harcı, 48,50 TL posta masrafı, 22,00 TL tebligat gideri olmak üzere toplam 219,10 TL yargılama giderinin davacıdan alınarak davalıya VERİLMESİNE,
c-İstinaf incelemesi duruşmasız yapıldığından davalı lehine vekalet ücreti takdirine YER OLMADIĞINA,
d-İstinaf gider avansından kullanılmayan kısmının 6100 Sayılı HMK'nın 333. maddesi uyarınca İlk Derece Mahkemesince ilgilisine İADESİNE,
e-Kararın İlk Derece Mahkemesince taraflara TEBLİĞİNE,
Dair, 6100 sayılı HMK'nın 353/1-b-2. maddesi gereğince dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda oybirliğiyle, 6100 Sayılı HMK'nın 362/1-a. maddesi gereğince dava değerinin karar tarihi itibariyle temyiz kesinlik sınırı olan 107.090,00 TL'nin altında kalması nedeniyle kesin olarak karar verildi.13/05/2022


...