6. Ceza Dairesi 2016/1832 E. , 2018/6478 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Yağma, Cinsel İstismar
HÜKÜM : Mahkumiyet
Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:
I- Sanık hakkında cinsel istismar suçundan kurulan hükmün temyiz incelenmesinde:
Mağdurun ... Meydanı"nda düzenlenen konserde sanık ... ve yaş küçüklüğü nedeniyle hakkında takipsizlik kararı verilen ... ile karşılaştıkları, sanık ...’nin mağdurdan 5 TL istediği, mağdurun olumsuz yanıtı üzerine sanığın mağdura “bana pantolonunu vereceksin, eğer vermezsen seni sinkaf ederim” dediği, mağdurun da korkarak sanığın teklifini kabul edip birlikte ... Caddesi üzerinde bulunan bir okulun yanındaki boşluğa gittikleri, sanık ...’nin zorla mağdurun pantolonunu ve iç çamaşırını çıkartıp mağdurun pantolonunu giydikten sonra yaşı küçük suç arkadaşı ...’a “Bunu yap” dediği, ...’ın da belden aşağısı soyunuk vaziyette mağdurun arkasına geçip cinsel organını sokup sürtündüğü, sanıkların yakalanma anına göre yapılan tespit ve mağdurun “Anüs etrafında ekimoz ve erezyon” tespit eden doktor raporu karşısında; sanık eylemi nitelikli cinsel istismar suçunu oluşturduğu buna göre hakkında temel cezanın 5237 sayılı TCK"nın 103/2. maddesi ile tayini yerine aynı Yasanın 103/1. maddesi ile belirlenmesi kanuna aykırı ise de; karşı temyiz bulunmadığından anılan husus bozma nedeni yapılmamıştır.
Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, uyulan bozmaya, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimler Kurulunun takdirine göre, sanık ... savunmanının temyiz itirazları yerinde görülmemiş olduğundan reddiyle, eleştiri dışında usul ve kanuna uygun bulunan hükmün istem gibi ONANMASINA,
II- Sanık hakkında yağma suçundan kurulan hükmün temyiz incelenmesinde:
Diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.
Ancak;
Mağdurun ... Meydanı"nda düzenlenen konserde sanık ... ve yaş küçüklüğü nedeniyle hakkında takipsizlik kararı verilen ... ile karşılaştıkları, sanık ...’nin mağdurdan 5 TL istediği, mağdurun olumsuz yanıtı üzerine sanığın mağdura “Bana pantolonunu vereceksin, eğer vermezsen seni sinkaf ederim” dediği, mağdurun da korkarak sanığın teklifini kabul edip birlikte ... Caddesi üzerinde bulunan bir okulun yanındaki boşluğa gittikleri, sanık ...’nin başka verecek değerli eşyası bulunmayan mağdurun zorla pantolonunu alıp giydiği olayda;
1) Sanık ... tarafından mağdur ...’e yönelik 04/09/2006 tarihinde gerçekleştirilen yağma eyleminin işlendiği yerde güneşin saat 19.19’da battığı, eylemin katılana karşı, birden fazla kişiyle birlikte, gündüz vakti saat 15.30-19.45 aralığında gerçekleştirildiğinin anlaşılması karşısında; sanık hakkında aynı TCK’nın 149/1. maddesinin (c) bendi ile uygulama yapılmakla yetinilmesi yerine koşulları bulunmadığı halde aynı kanun madde ve fıkrasının (h) bendine de yer verilerek temel cezanın fazla tayini,
2) Oluş ve dosya kapsamına göre; mağdurdan zorla alınan malın niteliği, suçtan zarar görene yansımaları dikkate alındığında yasal koşulları bulunmadığı halde sanık hakkında TCK"nın 150/2. maddesine yer verilerek noksan ceza tayini,
Bozmayı gerektirmiş, sanık ... savunmanının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle isteme uygun olarak BOZULMASINA, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi aracılığı ile 1412 sayılı CMUK’nın 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hakkın korunmasına, 24/10/2018 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.
