Danıştay 3. Daire 2021/1736 Esas 2021/4539 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2021/1736
Karar No : 2021/4539

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …

VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı

VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : Danıştay Üçüncü Dairesinin bozma kararı uyarınca davayı yeniden inceleyen … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacının, … Kozmetik Kimya Sanayi Ticaret Limited Şirketi tarafından aerosol üretiminde kullanmak amacıyla satın alınan LPG'nin kayıt dışı olarak doğrudan satılmasına iştirak ettiğinden bahisle değinilen şirket tarafından ziyaa uğratılan 2013 yılı kurumlar vergisi, aynı yılın tüm dönemlerine ait geçici vergi ile 2014 yılının Nisan-Haziran dönemi gelir (stopaj) vergisi tutarları üzerinden adına kesilen bir kat vergi ziyaı cezalarının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Sözü edilen şirket hakkında düzenlenen vergi tekniği raporları ile davacı hakkındaki vergi suçu raporunda yer alan tespitlerden, şirketin taahhüt ettiği üretim için satın aldığı LPG'yi üretimde kullanmadan doğrudan sattığı ve bu satışı gizlemek için sahte belge kullandığı ve düzenlediği, davacının da bu eyleme iştirak ettiği sabit olduğundan, şirket adına re'sen tarh edilen 2013 yılı kurumlar vergisi, aynı yılın tüm dönemlerine ait geçici vergi ile 2014 yılının Nisan-Haziran dönemi gelir (stopaj) vergisi tutarları üzerinden kesilen dava konusu bir kat vergi ziyaı cezalarında hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle dava reddedilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Vergi incelemesinin iş yerinde yapılmadığı, somut delillere dayanmadığı, mükellef kayıtlarına esas teşkil eden defter ve belgelerin gerçeği yansıtıp yansıtmadığı yönünde herhangi bir sorumluluğunun bulunmadığı, söz konusu eyleme iştirak edilmediği ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davacının sözü edilen eyleme iştirak ettiği hususu adı geçen şirket hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda yer alan saptamalarla sabit olduğundan adına kesilen vergi ziyaı cezasında hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile Vergi Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Aerosol üretimi amacıyla satın alınan LPG'nin, taahhüt edilen ürünün üretiminde kullanılmayıp doğrudan satıldığı ve bu satışı gizlemek için sahte fatura kullanıldığı ve düzenlendiği yolundaki tespitleri içeren vergi tekniği raporuna atıfla tanzim edilen vergi inceleme raporuna dayanılarak … Kozmetik Kimya Sanayi Ticaret Limited Şirketi adına 2013 yılı için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi ile 2014 yılının Nisan dönemi için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı gelir (stopaj) vergisinin kaldırılması istemiyle açılan dava, Danıştay Üçüncü Dairesinin bozma kararına uyulmak suretiyle … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, E:…; K:…, K:… sayılı kararlarıyla reddedilmiş, 2013 yılının tüm dönemleri için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı geçici verginin kaldırılması istemiyle açılan dava ise Danıştay Üçüncü Dairesinin bozma kararına uyulmak suretiyle … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile geçici vergi kaldırılmak ve vergi ziyaı cezası azaltılmak suretiyle sonuçlandırılmıştır.
Öte yandan, değinilen şirket hakkında düzenlenen vergi tekniği raporları ile davacı hakkındaki vergi suçu raporunda; davacının danışman sıfatıyla, inceleme sırasında Müfettişliğe mükellef kurum temsilcisi … ile birlikte geldiği ve kendisini işlerin fiilen başında olan kişi olarak tanıttığı, mükellef kurumun alım ve satım yaptığı … Kimya İnşaat Tarım Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin ortaklarının davacı ile bahsedilen kişinin olduğu, ayrıca davacının mükellef kurumun alım ve satım yaptığı mükelleflerden olan ... Kimyagerlik Danışmanlık Hizmetleri Kuyumculuk Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin de ortağı olduğu ve bu şirkete mükellef kurum tarafından verilen vekaletname ile her konuda yetki tanındığı yönünde tespitlere yer verilmiştir.

İLGİLİ MEVZUAT:
213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 3. maddesinin (B) fıkrasında; vergilendirmede, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelelerin gerçek mahiyetinin esas olduğu, gerçek mahiyetin, yemin hariç her türlü delille ispatlanabileceği, aynı Kanun'un 341. maddesinde vergi ziyaının, mükellefin veya sorumlunun vergilendirme ile ilgili ödevlerini zamanında yerine getirmemesi veya eksik yerine getirmesi yüzünden, verginin zamanında tahakkuk ettirilmemesini veya eksik tahakkuk ettirilmesini ifade edeceği, 344. maddesinde; 341. maddede yazılı hallerde vergi ziyaına sebebiyet verildiği takdirde, mükellef veya sorumlu hakkında ziyaa uğratılan verginin bir katı tutarında vergi ziyaı cezası kesileceği, vergi ziyaına 359. maddede yazılı fiillerle sebebiyet verilmesi halinde cezanın üç kat, bu fiillere iştirak edenlere ise bir kat olarak uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dava konusu vergi ziyaı cezalarının üzerinden kesildiği … Kozmetik Kimya Sanayi Ticaret Limited Şirketi adına yapılan kurumlar vergisi, gelir (stopaj) vergisi ve geçici vergi tarhiyatlarına karşı açılan davalarda verilen kararlar yanı sıra değinilen şirket hakkındaki saptamalardan aerosol üretiminde kullanmak amacıyla satın alınan LPG'nin doğrudan satılması suretiyle vergi ziyaına sebebiyet verildiği hususu sabit olmakla birlikte davacının bu eyleme hangi fiil ile ne şekilde iştirak ettiği dolayısıyla yol açılan vergi kaybına iştirak edilip edilmediği hususunda somut ve şüpheye mahal vermeyecek nitelikte herhangi bir tespite yer verilmediğinden, iştirak eyleminin varlığından bahisle kesilen bir kat vergi ziyaı cezasına karşı açılan davanın reddi yolundaki Vergi Mahkemesi kararında hukuka uygunluk görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1.Temyiz isteminin kabulüne,
2. … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden karar verilmek üzere dosyanın Mahkemesine gönderilmesine,
4. Yargılama giderlerinin yeniden verilecek kararda karşılanması gerektiğine,
5. 2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen onbeş gün içerisinde kararın düzeltilmesi yolu açık olmak üzere, 19/10/2021 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

(X)-KARŞI OY :
Temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar bozulması istenen Vergi Mahkemesi kararının dayandığı hukuksal nedenler ve gerekçe karşısında istemin kabulünü gerektirecek durumda bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ve kararın onanması gerektiği oyuyla karara katılmıyoruz.