Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2015/8926 Esas 2019/12631 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Sanıklar haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;
Muhakeme safahatını yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede; sanıklara isnat edilen suçun sanıklar tarafından işlendiğinin belirlendiği, iddia ve savunma ile tüm delillerin eksiksiz olarak kararda gösterildiği, hükmedilen cezaların nevi ve miktarları itibarıyla kanuni sınırlar içinde tayin edildiği anlaşılmakla, sanıklar müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz taleplerinin reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Sanıklar haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;
Mağdurenin aşamalardaki beyanları, savunma, 02.07.2011 tarihli doktor raporunda mağdurenin yapılan genital muayenesinde kızlık zarının sağlam bulunduğu, genital bölgede kanama veya ekimoza rastlanılmayıp halen bakire olduğunun tespit edilmesi, olayın oluş yeri ve zamanı ile tüm dosya içeriği nazara alındığında suç tarihinde sanık ..."un evlenmek istediği on altı yaşındaki mağdureyi olay günü kardeşi olan diğer sanık ..."le birlikte zorla kaçırıp dağlık alana götürmesinin ardından burada kaldıkları süre içerisinde mağdure üzerinde müşterek hakimiyet kurarak direncini kıran sanıklardan ..."un değişik zamanlarda kıyafetlerini çıkartıp organ sokmak suretiyle cinsel ilişkiye girmeye çalıştığı mağdurenin direnmesi üzerine onun aşılabilir mukavemeti dışında eylemini tamamlamasına engel harici neden bulunmaksızın kendiliğinden bıraktığı anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK"nın 36. maddesinde düzenlenen gönüllü vazgeçme hükümleri de nazara alındığında eylemlerin çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilip, belirlenecek lehe kanuna göre TCK"nın 103/1-c.1, 103/3, 43/1. maddeleri uyarınca sanıkların mahkumiyetleri yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hükümler kurulması,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 20.11.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.