Danıştay 10. Daire 2017/3721 Esas 2021/4937 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ONUNCU DAİRE
Esas No : 2017/3721
Karar No : 2021/4937


TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Kaymakamlığı / …

KARŞI TARAF (DAVACI) : …
VEKİLLERİ : Av. …
İSTEMİN_KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı tarafından işletilen Aydın İli, Kuşadası İlçesi, … Mahallesi, … Sokak No:… adresinde faaliyet gösteren masaj salonu faaliyet konulu iş yerinin 30 gün süreyle faaliyetten men edilmesine ilişkin … tarih ve … No'lu Kuşadası Kaymakamlığı, Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararının iptali istenilmektedir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; yapılan tahkikat ve alınan ifadeler kapsamında davacıya ait işyerinin para karşılığı fuhuş yapmayı meslek edinmiş kişilere buluşma imkanının sağlandığı bir mekana dönüştüğünün sabit olduğu, gerçek amacı dışında faaliyet gösterdiği tespit edilen iş yerinin otuz (30) gün süre ile kapatılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince; emniyet görevlileri tarafından tutulan 22/02/2016 tarihli tutanakta iş yerinde fuhuşa aracılık yapıldığı belirtildikten sonra, dava konusu işleme dayanak alınan 25/02/2016 günlü tutanakta iş yeri içerisinde fuhuş yapıldığı yolunda herhangi bir tespite, somut bir bulguya yer verilmeyip sadece iş yerinden çıkan iki erkek şahsın alınan ifadelerinde belirttikleri iş yerinde fuhuş amacıyla buluşma imkanının sağlandığına ilişkin beyanları göz önüne alınarak dava konusu işlemin tesis edildiği, ancak, … Asliye Ceza Mahkemesinin … esasına kayıtlı olarak açılan kamu davasında, 09/12/2016 tarihinde yapılan duruşmada tanık olarak ifadesine başvurulan ve işleme esas alınan kişilerin iş yerine fuhuş amacıyla gitmediğini, sadece masaj amacıyla gittiklerini belirtmeleri karşısında, işleme dayanak alınan ifadelerin tutarsızlıkları ve çelişkili beyanların dışında iş yerinin kapatılmasıyla ilgili olarak kesin ve inandırıcı bir delil bulunmadığı sonucuna varıldığı, bu durumda, iş yerinin fuhuş amaçlı olarak kullanıldığına dair her türlü şüpheden uzak ve ortada somut bir tespitin bulunmaması karşısında iş yerinin 30 gün süre ile kapatılmasına ilişkin dava konusu işlemde mevzuata uyarlık bulunmadığı gerekçeleriyle, davacının istinaf başvurusunun kabulüne, Mahkeme kararının kaldırılmasına, dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, tanıkların olay anında dış etkilerden uzak olarak verdikleri ifadelerin karara baz alınması gerektiği, olaydan 13 ay sonra dış etmenlerden etkilenmeleri sonucu verdikleri ifadelere itibar edilerek karar verilmesinin hukuka aykırı olduğu, öte yandan davacı hakkında söz konusu olayla ilgili devam eden ceza yargılamasında henüz karar verilmemişken beraat kararı verilmiş gibi değerlendirilmesinin yasalara uygun olmadığı iddialarıyla temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :

MADDİ OLAY :
Dava dosyasının incelenmesinden; 22/02/2016 tarihinde düzenlenen İlçe Emniyet Müdürlüğü araştırma tutanağında; davaya konu iş yerinin amacı dışında kullanılmak suretiyle gizli fuhuş yapılan yer haline geldiği, farklı amaçla gelen müşterilerin uğrak yeri olduğu tespit edilmiştir.
25/02/2016 tarihinde saat 21:00 sıralarında gerek sözlü gerekse de haber merkezine gelen ihbarlar üzerine kolluk kuvvetlerince davaya konu iş yerinin bulunduğu yere gidilmiş, iş yerinden çıkan iki erkek şahsın görülmesi sonrası şahıslarla yapılan görüşmede ücret karşılığı masaj sonrasında bayan çalışanlar tarafından fuhuş yapıldığının ifade edilmesi üzerine durum tutanağa bağlanmış ve nöbetçi Cumhuriyet Savcısı'ndan alınan talimat üzerine mezkur iş yerinde yapılan kontrol sonrası bayan çalışanlar İlçe Emniyet Müdürlüğü'nde ifadeye davet edilmiş, alınan ifadeler kapsamında bahse konu iş yerinde bayan çalışanların erkek müşterilere fazladan para karşılığında fuhuş yaptıklarının anlaşılması üzerine konunun davalı idareye intikali sonrası işyerinin dava konusu idari işlemle 30 gün süreyle faaliyetten men edilmesinin ardından görülen davanın açıldığı anlaşılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır. Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." hükmü; 96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı, 95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." hükmü ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Olayın hemen ardından aynı gün Asayiş Büro Amirliğince alınan ifadelerde erkek şahıslarca işyerine fuhuş amacıyla gittiklerine ve işyerinde fuhuş yapıldığına ilişkin beyanlarda bulunulduğu; ancak ceza kovuşturması sırasında bu ifadelerden dönülerek işyerine fuhuş amaçlı gitmediklerinin, işyerinde fuhuş yapılmadığının beyan edildiği görülmüşse de; olayın hemen sonrasında verilen ifadelere idari soruşturma anlamında itibar edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Bu durumda; yapılan tahkikat ve alınan ifadeler kapsamında davacıya ait işyerinin para karşılığı fuhuş yapmayı meslek edinmiş bayanlarla, para karşılığı fuhuş yapmak üzere çevre il ve ilçelerden gelen erkeklerin fuhuş amacıyla buluşma imkanının sağlandığı bir mekana dönüştüğü sabit olduğundan gerçek amacı dışında faaliyet gösterdiği tespit edilen iş yerinin otuz (30) gün süre ile kapatılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
Bu itibarla, davanın reddi yönündeki … İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının kaldırılması ve dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu ... İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalı idarenin temyiz isteminin kabulüne,
2. Davanın reddine ilişkin … İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun kabulü ile İdare Mahkemesi kararının kaldırılması ve dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 20/10/2021 tarihinde oy çokluğuyla kesin olarak karar verildi.



(X)-KARŞI OY :

Davalı idarenin temyiz istemi reddedilerek, davanın reddi yönündeki İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının kaldırılması ve dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği oyuyla aksi yöndeki Daire kararına katılmıyorum.