MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜM : Mahkumiyetlerine dair

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü:
1) Mağdurun ... Devlet Hastanesi Ortopedi ve Travmatoloji Uzmanı tarafından düzenlenen 01.06.2012 tarihli raporunda; sol el 5. Parmakta oluşan kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisinin hafif düzeyde olduğunun belirtildiği, ... Adli Tıp Şube Müdürlüğünün 26.02.2014 tarihli raporunda; Ortopedi uzmanı tarafından tedavisi ve operasyon yapılmışsa buna ilişkin tüm tıbbi belgelerin gönderilmesi halinde yaralanmanın basit tıbbi müdahale ile giderilebilecek ölçüde hafif nitelikte olup olmadığı hususunda görüş bildirilebileceği, vücudunda herhangi bir kemik kırığı tarif edilmediğinin belirtildiği, ... Adli Tıp Şube Müdürlüğünün 09.06.2014 tarihli raporunda: Kemik kırığına yönelik cerrahi müdahale yapıldığı ancak mevcut tıbbi belgelerde hangi kemiğin kırık olduğu ve hangi kemiğe cerrahi müdahale yapıldığı yazmadığından şahsın tedavi gördüğü ve ameliyat olduğu ilgili ... Devlet Hastanesindeki tüm yatış evrakı ve ameliyat bülteninin teminen gönderilmesi halinde kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisi hususunda görüş bildirilebileceğinin belirtildiği, ... Adli Tıp Şube Müdürlüğünün 13.10.2014 ve 16.12.2014 tarihli raporlarında ise mağdurun kemik kırığına ilişkin herhangi bir değerlendirmede bulunulmaması karşısında, mağdurun yaralanmasına ilişkin tüm tıbbi evrak ve grafilerin Adli Tıp Kurumuna gönderilerek yeniden rapor aldırılması gerektiğinin gözetilmemesi,
2) Sanıkların aşamalarda değişmeyen ve tanık ... beyanıyla da kısmen doğrulanan savunmalarına göre, olay öncesinde mağdurun sanıklara küfür ettiği ve üzerilerine araba sürdüğüne dair aksi ispat edilemeyen savunmalarına göre sanıklar hakkında TCK"nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin TCK"nin 3. maddesi uyarınca orantılılık ilkesi gereğince mağdurdan kaynaklanan hareketlerin haksızlık içeriği ile orantılı olarak uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
Kabule göre de;
3) Adli tıp kriterleri açısından kemik kırıklarının hayat fonksiyonlarına etkisinin hafif (1) ila ağır (6) derece şeklinde sınıflandırılması ve 5237 sayılı TCK"nin 87/3. maddesinde kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisine göre cezanın en fazla (1/2) oranında artırılmasının öngörülmüş olması karşısında, mağdur hakkında düzenlenen adli raporda vücudundaki kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisinin hafif derece olduğunun belirtilmesine rağmen, TCK"nin 3. maddesine göre orantılılık ilkesine aykırı olarak sanığın cezasında (1/5) oranında artırım yapılması suretiyle fazla ceza tayini,
4) Anayasa Mahkemesinin 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin bu nedenlerle 6723 sayılı Kanun"un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun"un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca isteme uygun olarak BOZULMASINA, CMUK 326/son maddesi uyarınca sanığın kazanılmış hakkının gözetilmesine, 23.05.2019 gününde oybirliğiyle karar verildi.