Danıştay 8. Daire 2020/5551 Esas 2021/5236 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
SEKİZİNCİ DAİRE
Esas No : 2020/5551
Karar No : 2021/5236

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Genel Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. ...
KARŞI TARAF (DAVACI) : ...
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... gün ve E: ..., K: ... sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Arnavutköy Polis Meslek Eğitim Merkezi'nde eğitime başlayan davacı tarafından, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin EK-3-V-A dilimi sağlık şartlarını taşımadığı gerekçesiyle okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptali istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E: ..., K: ... kararda; davacının hakem hastane olarak belirlenen Ankara Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevk edilmesi üzerine anılan Hastane tarafından muayene edilmesi sonucu düzenlenen ... tarihli ve ... sayılı sağlık kurulu raporunda, "Sol böbrek taşları Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-V-B-II'ye uymaktadır. Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi olamaz'' kararı verildiği, bu durumda; dosyada yer alan bilgi ve belgeler ile anılan sağlık kurulu raporunun birlikte değerlendirilmesinden, davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin hastalık branşlarının sınıflandırılmasına ilişkin EK-3 sayılı cetvelin V-A diliminde yer alan sağlık şartlarını taşımadığının sağlık kurulu raporları ile tespit edilmiş olması karşısında mevzuat hükümleri uyarınca Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrenciliğinin sona erdirilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararı ile istinaf istemi reddedilmiş ise de; bu karar Dairemizin 17/10/2019 tarih ve E:2018/6245, K:2019/8951 sayılı kararıyla bozulması üzerine bozma kararına uyularak; istinaf incelemesi sırasında yapılan ara kararına istinaden, hakem hastane olarak belirlenen, SBÜ Ankara Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından düzenlenen ... tarih ve ... sayılı sağlık kurulu raporunda; davacı hakkında "atnalı böbrek" ve "böbrek taşı operasyonu"nun bulunduğu, bu sağlık durumu nedeniyle POMEM öğrencisi olamayacağı yönünde karar belirtildiği, alınan sağlık kurulu raporunda belirtilen "atnalı böbrek" halinin, 29/09/2019 tarihli Yönetmeliğin Ek-3-8-A-3-ç maddesine girdiği ve bu değişiklik gereği anılan rahatsızlığın POMEM öğrencisi olmada herhangi bir hukuki engel teşkil etmediği, yine "böbrek taşı operasyonu"nun da 29/09/2019 tarihli Yönetmeliğin EK-3-8-A-4 maddesine girdiği, belirtilen rahatsızlığın da sağlık koşulları açısından POMEM öğrencisi olmaya engel teşkil etmediği, bu kapsamda söz konusu rapor incelendiğinde; raporda, "böbrek taşı operasyonu" nedeniyle davacının herhangi bir organ ve fonksiyon kaybına uğradığı, anatomik bütünlüğünün bozulduğu, organ ve sistem fonksiyonlarında kayba uğradığı hususunun belirtilmediği de göz önünde bulundurulduğunda, davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin ilgili (böbrek taşı) maddesinde belirtilen sağlık şartlarını taşımadığı sebebiyle, Polis Meslek Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olamayacağından bahisle, söz konusu eğitim merkezi ile ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde, sebep unsuru yönünden hukuka uygunluk, aksi yöndeki idare mahkemesi kararında ise hukuki isabet bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulüne, başvuruya konu mahkeme kararının kaldırılmasına ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin mevzuata uygun olarak tesis edildiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'NIN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra ve dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
Arnavutköy Polis Meslek Eğitim Merkez Müdürlüğü'ne geçici kaydı yapılarak eğitim gören davacının, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği gereğince sağlık kurulu raporu almak üzere Arnavutköy Devlet Hastanesine sevk edildiği, ilgili hastanece düzenlenen sağlık kurulu raporunun solunum sistemi hanesinde '' FM:Sol altta SS Üzoloji SFT, FEV: 2850 %71 FVC:3460 %73" Üroloji hanesinde " Sol Böbrek taşı BT istendi BT:Sol Böbrek taşı (+) Atnalı Böbrek" teşhis hanesinde "Solunum Sistemi Üzoloji", karar hanesinde ''POMEM öğrenci adayı olamaz'' kararı verildiği, daha sonra Sağlık İşleri Daire Başkanlığınca davacının "Solunum Fonksiyon Testi Bozukluğu ve Böbrek Taşı" yönünden Ankara Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevk edilerek Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları EK-3-II-A ve V-A'ya göre POMEM öğrencisi olup olamayacağına dair rapor istenildiği, düzenlenen sağlık kurulu raporunda ''Göğüs Hastalıkları:Sağlam, Üroloji: "Sol Böbrek taşı E.T.S.Ş.Y EK-3-II-A'ya uyar, V-A'ya uymaz. POMEM öğrencisi olamaz" kararı verildiği, sağlık kurulu raporlarının Sağlık İşleri Daire Başkanlığı'nca incelenmesi sonucu Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-V-A maddesine göre ''POMEM öğrencisi olamaz'' kararının verilmesinin ardından; davacının ilişiğinin kesilmesine ilişkin Emniyet Genel Müdürlüğü Polis Akademisi Başkanlığı'nın ... tarih ve ... sayılı işleminin iptaline karar verilmesi istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT:
04/08/2003 tarih ve 25189 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin EK-3-V-A maddesinde; Mevcut haliyle organ ve sistem fonksiyonlarını bozmayan progresyon göstermeyen, tıbbi tedavi ihtiyacı olmayan olgular öğrenciliğe kabul edilir. Bu sistemlere ait konjenital anomali, kronik ve ilerleyici hastalığı bulunmayacaktır ve herhangi bir operasyon geçirmiş olmayacaktır. Gebelik hali öğrenciliğe engeldir." hükmü yer almaktadır.
03/01/2018 tarih ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin 28. maddesiyle; "4/8/2003 tarihli ve 25189 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği yürürlükten kaldırılmıştır." aynı Yönetmeliğin EK-3-8-A-3-b maddesinde; "Bir veya iki böbreğin yerleşim yeri veya şekil bozukluğu (atnalı böbrek, ektopik böbrek, atrofik böbrek, hipoplazik böbrek, soliter böbrek ve benzeri) öğrenciliğe engeldir" hükmü ile, Ek: 3- 8 A - 2 maddesinde: "Üriner sistemdeki her türlü taş mevcudiyeti ve taş nedeniyle yapılmış operasyonlar (açık, kapalı) öğrenciliğe engeldir. Açıklama: Kendiliğinden, komplikasyonsuz olarak düşürülmüş, ameliyat öyküsü (açık, kapalı) olmayan olgular sağlam kabul edilir." hükmü yer almaktadır.
29/09/2019 tarih ve 30903 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği’nin eklerinde yapılan değişiklikle EK-3-8-A-3 maddesinde; "Ürolojik-nefrolojik sistemde fonksiyonel bozukluk oluşturmamak, komplikasyon yapmamak, tekrarlayan enfeksiyonlara neden olmamak, diğer organlarda ve sistemlerde mevcut ürolojik-nefrolojik durumla bağlantılı olarak yapısal veya fonksiyonel bozukluk bulunmamak koşuluyla"; hükmü, EK-3-8-A-3-ç maddesinde; "Pelvik ektopik böbrek harici böbreğin rotasyon, füzyon ve pozisyon anomalileri sağlam kabul edilir." hükmü, EK-3-8-A-3-a maddesinde; "0,5cm’den küçük (0,5cm dahil) olan üriner sistem taşları sağlam kabul edilir." hükmü ve EK-3-8-A-4 maddesinde; "Üriner sistem taşlarının boyutundan ve sayısından bağımsız olmak üzere, organ veya doku kaybına neden olmamak, anatomik bütünlüğü bozmamak, organ ve sistem fonksiyonlarında kayba neden olmamak koşuluyla, üriner sistem taşları için yapılmış olan 3 ve 3’ten az başarılı cerrahi girişimler sağlam kabul edilir." hükümlerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dava konusu işlemin dayanağı olarak davacının böbreğinde bulunan taşlar gösterilmiş, bunun üzerine davacı ... İdare Mahkemesi'nce hakem hastaneye sevk edilmiş, hastanece düzenlenen ... tarihli ve ... sayılı sağlık kurulu raporunda, "Sol böbrek taşları Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK:3 V B-II'ye uymaktadır. Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi olamaz'' kararı verildiği görülmüştür.
İstinaf aşamasında ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi'nce davacı yeniden hakem hastaneye sevk edilmiş, hakem hastanece düzenlenen ... tarihli ve ... sayılı raporunda; "At nalı böbreği olan ve böbrek taşı operasyonu olan hasta ... tarih ve ... sayılı Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'ne göre EK-3-VB-2 at nalı böbrek EK-3-V-A bölümüne girer. Bu tarihli yönetmeliğe göre Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olamaz. Resmi Gazete de yayımlanan 03/01/2018 tarih ve 30290 sayılı Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'ne göre EK-8-A-3-b at nalı böbrek EK-8-A-2 maddesine göre Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olamaz." kararı verildiği görülmüştür.
Dairemizin 17/10/2019 tarih ve E:2018/6245, K:2019/8951 sayılı bozma kararı üzerine v Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi'nce "atnalı böbrek" halinin, 29/09/2019 tarihli Yönetmeliğin Ek-3-8-A-3-ç maddesine girdiği ve bu değişiklik gereği anılan rahatsızlığın POMEM öğrencisi olmada herhangi bir hukuki engel teşkil etmediği, yine "böbrek taşı operasyonu"nun da 29/09/2019 tarihli Yönetmeliğin EK-3-8-A-4 maddesine girdiği, belirtilen rahatsızlığın da sağlık koşulları açısından POMEM öğrencisi olmaya engel teşkil etmediği gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulüne, başvuruya konu mahkeme kararının kaldırılmasına ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmiş ise de; atnalı böbrek rahatsızlığının; "Ürolojik-nefrolojik sistemde fonksiyonel bozukluk oluşturmamak, komplikasyon yapmamak, tekrarlayan enfeksiyonlara neden olmamak, diğer organlarda ve sistemlerde mevcut ürolojik-nefrolojik durumla bağlantılı olarak yapısal veya fonksiyonel bozukluk bulunmamak koşuluyla" sağlam kabul edileceği yine böbrek taşı operasyonun, organ veya doku kaybına neden olmamak, anatomik bütünlüğü bozmamak, organ ve sistem fonksiyonlarında kayba neden olmamak koşulunu sağlaması durumunda sağlam kabul edilebileceği Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde düzenlendiğinden ve dosya da yer alan hakem hastane raporlarından da bu ön koşulların davacı tarafından sağlanıp sağlanamadığı anlaşılamadığından ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi'nce yeniden hakem hastane raporu alınmadan verilen karar da hukuki isabet bulunmamaktadır.
Bu durumda davacının atnalı böbrek rahatsızlığı ve böbrek taşı operasyonu ile ilgili yukarıda belirtilen Yönetmelikte yer alan ön koşulları sağlayıp sağlamadığı hususu göz önüne alınarak POMEM öğrenci adayı olup olamayacağına ilişkin yeniden hakem hastaneye sevk edilmesi gerekmekte olduğundan temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi'nin kararı'nda hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesine uygun bulunan temyiz isteminin kabulüne,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... gün ve E: ..., K:... sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 10/11/2021 tarihinde kesin olarak esasta oybirliği gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY :
(X)- Dava, Arnavutköy Polis Meslek Eğitim Merkezi'nde eğitime başlayan davacı tarafından, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin EK-3-V-A dilimi sağlık şartlarını taşımadığı gerekçesiyle okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
Polislik mesleği, gece-gündüz, ağır şartlarda görev yapılan silahlı hizmet olup, söz konusu meslek mensuplarının yasal şartlar oluştuğunda silah kullanma zorunlulukları da bulunduğundan, bu meslekte görev yapanlarda, sağlık açısından bazı şartların aranması gerektiği kuşkusuz olup, ülkede güvenlik ve asayişin sağlanması görevini yürütecek olan personel görevi gereği özel olarak seçileceğinden polis okulu öğrencilerinin, ilgili POMEM'e başvuru döneminde Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde belirtilen sağlık şartlarına ilişkin koşulları taşımaları gerekmektedir.
Olayda; Arnavutköy Polis Meslek Eğitim Merkezi'ne geçici kaydı yapılan davacı hakkında aldırılan sağlık kurulu raporunda " böbrek taşı" teşhisi konularak "POMEM öğrenci adayı olamaz" şeklinde karar verildiği, bu raporlar üzerinde Sağlık İşleri Dairesi Başkanlığı Sağlık Komisyonunca yapılan inceleme sonucunda davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-V-A maddesine uymadığından "Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi olamaz" kararı verilerek Polis Akademisi Başkanlığına bildirilmesi üzerine 09/05/2016 tarihli Başkanlık onayı ile dosyasının işlemden kaldırılmasına ve okuldan ilişiğinin kesilmesine karar verildiği, davacının, dava konusu ilişik kesme kararının iptali istemiyle 23/05/2016 tarihinde görülmekte olan davayı açtığı, ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince sevk edildiği hakem hastaneden 15/03/2018 tarihinde aldığı raporda "at nalı böbrek ve böbrek taşı operasyonu" ibarelerine yer verilerek POMEM öğrencisi olamayacağının belirtilmesi üzerine ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince davanın reddine karar verildiği ilgili kararın davacı tarafından temyiz edilmesi üzerine Dairemizin 17/10/2019 tarih ve E:2018/6245, K:2019/8951 sayılı kararıyla bozulduğu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince bozma kararına uyularak dava konusu işlemin iptaline karar verildiği anlaşılmaktadır.
Bu durumda davacının ilgili sınava başvuru döneminde giriş şartlarını taşımadığı, böbrek taşı rahatsızlığı yönünden sonradan ameliyat olarak tedavi olmasının işlem tarihi itibariyle hukuka uygun olan işlemi hukuka aykırı hale getirmeyeceği, davacının sağlık şartlarını taşıması durumunda; Polis Meslek Eğitim Merkezleri Giriş Yönetmeliği'nin 17. maddesi çerçevesinde ilişiğinin kesildiği tarihten itibaren bir yıl içerisinde bir defaya mahsus olmak üzere devlet hastanelerinden, devlet eğitim araştırma hastanelerinden veya devlet üniversite hastanelerinden alacağı ilişik kesilmesine sebep olan hastalık branşlarından sağlık durumunun düzeldiğini belirtir sağlık kurulu raporu ile Polis Akademisi Başkanlığına başvurabileceği gibi daha sonra yapılacak sınavlara da girebileceği açık olup, bu sebeplerle davacının okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığından ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararının bu gerekçe ile bozulması gerektiği oyuyla gerekçe yönünden çoğunluk görüşüne katılmıyorum.