13. Hukuk Dairesi 2016/16828 E. , 2018/4898 K.
"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi
Taraflar arasındaki menfi tespit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.
K A R A R
Davacı, davalı avukata 17.08.2010 tarihinde vekalet verdiğini, elden 3.500,00 TL tanık huzurunda ödeme yaptığını, davalının kendisini dolandırdığını, savcılık işlemlerinin takibinin Baro tarifesine göre 440,00 TL olmasına rağmen kendisinden 3.025,00 TL fazladan para tahsil ettiğini, davalının kendisine borçlu olmasına rağmen aleyhinde vekalet ücreti alacağı için icra takibi başlattığını ileri sürerek, davalıya borçlu olmadığının tespitine karar verilmesini istemiştir.
Davalı, davacı ile vekalet ücretinin 3.500,00 TL olacağı konusunda şifai anlaştıklarını, davacının 3.500,00 TL ödeme yaptığı iddiasının doğru olmadığını, ödeme iddiasını yazılı delilerle ispat etmesi gerektiğini savunarak, davanın reddini dilemiştir.
Mahkemece, davanın reddine, asıl alacağın % 40"ı oranında hesaplanan 1.060,00 TL icra inkar tazminatının davacıdan alınarak davalıya verilmesine karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın bozmaya uygun olmasına, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacının aşağıdaki bent kapsamı dışındaki sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2-Açılan davada, davacının haksız ve kötüniyetli olarak dava açtığı davalı tarafından ispatlanamamıştır. O halde, mahkemece, davalı lehine icra inkar tazminatına hükmolunmaması gerekirken, aksi düşünce ile yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup, bozma sebebidir.
Ne var ki, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden hükmün düzeltilerek onanması HUMK 438/7 maddesi gereğidir.
SONUÇ: Yukarıda (1) nolu bentte açıklanan nedenlerle davacının sair temyiz itirazlarının reddine, (2) nolu bent gereğince temyiz olunan kararın hüküm bölümünün 2. bendinde yer alan “Takipteki asıl alacağın % 40"ı oranında hesaplanan 1.060TL icra tazminatının davacıdan alınarak davalıya verilmesine,” ibaresinin çıkartılarak yerine aynen “Koşulları oluşmadığından davalının icra inkar tazminatı talebinin reddine,” ibaresinin yazılmasına, hükmün düzeltilmiş bu şekliyle ONANMASINA, peşin alınan harcın istek halinde iadesine, HUMK’nun 440/III-1 maddesi uyarınca karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere, 19/04/2018 gününde oybirliğiyle karar verildi.
