Danıştay 7. Daire 2021/2367 Esas 2021/4983 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
YEDİNCİ DAİRE
Esas No : 2021/2367
Karar No : 2021/4983


TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü) …
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : … Madeni Yağlar Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU : … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: 2009 yılı hesap ve işlemlerinin incelenmesi neticesinde düzenlenen vergi tekniği ve vergi inceleme raporuna istinaden; davacı tarafından özel tüketim vergisine tabi olmayan veya içerdiği baz yağı oranına göre düşük tutarda özel tüketim vergisine tabi olan mal üretiminde kullanılma taahhüdü ile alınan baz yağların taahhütlere uygun üretimlerde kullanılmamasına rağmen, yasal defterlerinde taahhütlerine uygun üretim yapmış gibi muhasebe kayıtlarının yapıldığının tespit edildiğinden bahisle 2009 yılının Mayıs ayının (2.) dönemine ilişkin olarak tarh edilen özel tüketim vergisi ile kesilen vergi ziyaı cezasının iptali istemiyle dava açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Bozma kararı üzerine yapılan inceleme sonucunda; Mahkemelerince bilirkişi incelemesine karar verildiği, tarhiyata konu ürünlere ait ürün reçeteleri içeriğindeki hammaddeler ve üretime konu edilen ürünlerin her biri üzerinde formülasyon oranları da dikkate alınarak, "esas unsur olarak ağırlık itibarıyla %70 veya daha fazla petrol yağları veya bitümenli minerallerden elde edilen yağları içerip içermediği" ve bu ürünlerin hangi tarife pozisyonunda yer aldığı, bulunan matrah farkının doğru olarak hesaplanıp hesaplanmadığı hususlarında rapor ibrazının istenildiği, üç kişilik bilirkişi heyeti tarafından düzenlenen raporda; madeni yağ üretimlerinin Gümrük Tarife Cetvelinde 27.10, müstahzar yağların 34.03, katkı maddelerinin 38.11 pozisyonunda adlandırıldığı, müstahzar yağ üretiminde kullanılan katkı maddelerinin petrol yağlarından oluştuğu, raporların ekindeki üretim reçeteleri içerisindeki petrol türevli bitümenli mineral yağların içerisindeki baz yağ miktarının hesaplanmasının matematik işlemi gibi yapıldığı, ancak üretim ve kimya alanında böyle olmasının imkansız olduğu, mineral esaslı bir yağ içerisine ilave edilen katkı ve/veya kimyasal maddenin, ürünün genel yapısı ve özelliğini, kimyasal özelliğini değiştirebildiği, bu durumda böyle bir hesaplama yapılmasının teknik olarak yanlış bir durum olduğu, ayrıca Gümrük Tarife Cetvelindeki açıklamaya göre bazı durumlarda her ne kadar petrol yağları yüzdesel oranı yüksek olsa dahi ürüne özellik veren esas teşkil edenin katkı maddeleri olduğu, petrolün farklı metotlarla işlenmesi üzerine çok farklı kimyasal ürünlerin elde edildiği, hesaplama yaparken bunların hepsinin aynı olmasının mümkün olmadığı, bu nedenle 3403.19.90.00.00 GTİP numarasıyla beyan edilen yağlama müstahzarının pozisyonunun değişmeyeceği, kimya alanında uzman yüksek mühendis … tarafından cezalı tarhiyat nedeni olan söz konusu ürünlerin %70 veya daha yüksek oranda petrol yağları veya bitümenli minarellerden elde edilen yağları içerdiğinin mevcut verilerden anlaşılamadığı, gümrük muayene memuru … tarafından da kimya mühendisinin tespitleri doğrultusunda mamullerin 27.10 pozisyonunda değil 3403.19.90.00.00 G.T.İ.P numarasında yer alacağı hususlarının belirtildiği, bilirkişi raporuna yapılan itiraz kusurlandırıcı nitelikte görülmeyerek esasa ilişkin olarak yapılan değerlendirmede; denetim elemanınca yapılan davacı tarafından üretilen müstahzarların içeriğinde %69'un üzerinde baz yağı olduğu yönündeki tespite, yasal defter ve belgeler ile kanuni temsilcinin ifadesi üzerinden ulaşıldığı, gerek dışarıdan satın alınan katık miktarının, gerekse davacı tarafından üretilen katık miktarının, ürün reçetesinde yer alan %69 oranını sağlayamadığı, üretilen ürünün içerisinde en az %92 oranında baz yağı bulunduğu, bu nedenle ürünlerin 27.10 pozisyonunda yer alan özel tüketim vergisine tabi ürünler olduğu sonucuna ulaşılarak tarhiyat önerilmiş ise de; müstahzar yağ üretiminin içeriğinde hangi ürünler bulunduğu, katık ürününün hangi bileşenlerden meydana geldiği hususunda yeterli bir araştırma ve incelemenin yapılmadığı, bu durumun bilirkişilerce de ifade edildiği, eksik inceleme ve araştırmaya dayalı olarak yapılan cezalı tarhiyatta hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davaya konu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Baz yağ oranının %69 üzerinde ve ürünün 27.10 pozisyonunda olduğu, vergilendirmede bir ürünün ne olduğunun anlaşılması için tahlil veya analiz yapma zorunluluğunun bulunmadığı, incelemenin sadece imalat sürecini kapsamadığı, özel tüketim vergisine tabi olmayan bazı ürünlerin, alım yapan firmanın satışlarında vergiye tabi ürün olarak gözüktüğü, rapordaki tespitler doğrultusunda tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … 'ÜN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Yedinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin reddine,
2. … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3. Dosyanın anılan Mahkemeye gönderilmesine,
4. 2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren onbeş gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 18/11/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.