14. Ceza Dairesi 2019/4505 E. , 2019/11471 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Çocuğun basit cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, tehdit
HÜKÜM : Sanığın çocuğun basit cinsel istismarı, tehdit suçlarından mahkumiyeti ile mağdureler Gamzenur ve Elif"e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine dair Adana 4. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 26.12.2017 gün ve 2017/324 Esas, 2017/445 Karar sayılı hükümlere ilişkin istinaf başvurusunun tehdit ve katılan ..."a yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümler bakımından esastan reddine, çocuğun basit cinsel istismarı ve katılan ..."e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümler yönünden ise kabulüyle hükümlerin kaldırılarak bu suçlardan mahkumiyetine
Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınıp, 5271 sayılı CMK"nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Katılan ... vekilinin temyiz isteminin incelenmesinde;
5271 sayılı CMK"nın 294/1. maddesinde yer alan “Temyiz eden, hükmün neden dolayı bozulmasını istediğini temyiz başvurusunda göstermek zorundadır” şeklindeki düzenleme de gözetilerek yapılan değerlendirmede, katılan ... vekilinin temyiz dilekçesinde herhangi bir temyiz sebebi göstermediği anlaşıldığından, vaki temyiz isteminin aynı Kanunun 298. maddesi uyarınca REDDİNE,
Sanık hakkında tehdit suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Hükmedilen cezanın miktar ve türü gözetildiğinde, 5271 sayılı CMK"nın 286/2-a. maddesi uyarınca, ilk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezaları ile miktarı ne olursa olsun adli para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair Bölge Adliye Mahkemesi kararlarının temyizi mümkün olmadığından, sanık müdafisinin anılan hükme ilişkin temyiz isteminin aynı Kanunun 298. maddesi uyarınca REDDİNE,
Sanık hakkında çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;
Çocuğun basit cinsel istismarı suçunun işlendiği sırada ve eylemle sınırlı süreyle mağdurenin iradesiyle hareket edebilme imkanının ortadan kaldırılmasının kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturmayacağı, kişinin vücudunun suçun konusu olması sebebiyle, mağdurenin hareket edebilme özgürlüğü ortadan kaldırılmadan bu suçun işlenemeyeceği, dosya kapsamına göre de sanığın, mağdure Elif"le kitapların çokluğu nedeniyle bodrum katına inmelerinin ardından mağdureyi öpüp kucağına oturttuktan sonra Elif"in kaçıp boş sınıfa gitmesi üzerine yanına giderek tekrar yanağından öpüp kucaklamak suretiyle cinsel istismar eyleminde bulunduğu ve mevcut haliyle sanığın eyleminde hile bulunmadığı gibi Elif"in hürriyetini kısıtlayan başkaca bir hareketinde bulunmadığı nazara alınarak ilk derece mahkemesince kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan beraat hükmüne yönelik istinaf başvurusunun esastan reddi yerine, kabule ilişkin gerekçede yer alan sübuta dair deliller ile dosya içeriğinin çeliştiği gözetilmeden ve 5271 sayılı CMK"nın 230/1-b. maddesine uygun düşmeyen yazılı gerekçeyle beraat hükmü kaldırılarak sanığın mahkumiyetine karar verilmesi,
Sanık hakkında çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerinde 5237 sayılı TCK"nın 61. maddesi gereğince temel cezalar belirlenirken söz konusu maddenin birinci fıkrasında yedi bent halinde sayılan hususlar ile dosyaya yansıyan bilgi ve kanıtlar birlikte isabetle değerlendirilip, TCK"nın 3/1. maddesinde düzenlenen orantılılık ilkesi ile hak ve nasafet kuralları da dikkate alındığında, alt sınırdan uzaklaşmayı gerektirir bir durum bulunmadığı gözetilmeden, dosya içeriğine uymayan yazılı gerekçeyle temel cezaların teşdiden belirlenmesi,
Dosya kapsamı ile bağdaşmayacak şekilde yetersiz gerekçeyle sanık hakkında 5237 sayılı TCK"nın 62. maddesinin uygulanmaması,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Adana Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 17.05.2018 gün ve 2018/781 Esas, 2018/1163 Karar sayılı mağdure Elif"e yönelik çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlere ilişkin istinaf başvurusunun kabulü ile hükümlerin kaldırılarak sanığın bu suçlardan mahkumiyetine dair kurulan hükümlerin 5271 sayılı CMK"nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın Adana Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmesine, 08.10.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.
