İhaleye fesat karıştırma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2018/6457 Esas 2018/6985 Karar Sayılı İlamı

5. Ceza Dairesi
Esas No: 2018/6457
Karar No: 2018/6985
Karar Tarihi: 09.10.2018

İhaleye fesat karıştırma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2018/6457 Esas 2018/6985 Karar Sayılı İlamı

Özet:

Sanık, EÜAŞ Afşin A Termik Santrali İşletme Müdürlüğünde muhasebe şefi olarak görev yapmaktadır. Sanığın, yolsuzluk suçlaması nedeniyle yargılandığı davada, ihaleye fesat karıştırdığı iddiasıyla suçlandığı görülür. Sanık, ihale sözleşmesini idare adına imzalamıştır ve ihaleyi kazanan firma olan ....Enerji ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.'nin vergi borcu olmadığına dair taahhütnameyi komisyona vermiştir. Ancak, söz konusu firmanın vergi borcunun olduğu sonradan ortaya çıkmıştır. Mahkeme, sanığın ihaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olmayan bir firmayı ihaleye sokarak, ihaleye fesat karıştırdığı sonucuna varmıştır. Sanığın ihaleye fesat karıştırdığına dair yeterince kanıt bulunmadığı gerekçesiyle beraat etmiştir.
Kanun maddeleri: Mahkeme kararında, sanığın suçlandığı işlem 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 10'uncu maddesinin son fıkrasında belirtilen durumlarla ilgili olduğu ifade edilmektedir. Kanunun bu maddesinde, ihaleye katılacak olanların belirli koşulları yerine getirmesi gerektiği açıklanmaktadır. Bunlar arasında vergi borcu bulunmaması da yer almaktadır. Mahkeme ayrıca, suçun niteliği gereği, ihalelere fesat karıştırma suçunun tanımını da açıklamaktadır.

5. Ceza Dairesi 2018/6457 E. , 2018/6985 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : İhaleye fesat karıştırma
HÜKÜM : Beraat

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:
EÜAŞ Afşin A Termik Santrali İşletme Müdürlüğünde muhasebe şefi olarak görev yapan ve yargılamaya konu ihale sözleşmesini idare adına imzaladığı anlaşılan sanığın, 4734 sayılı Kanunun 10. maddesinin son fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına, dolayısıyla vergi borcu bulunmadığına dair taahhütnameyi komisyona veren ve ihaleyi kazanan ....Enerji ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti."nden sözleşme imzalamadan önce belirtilen durumlarda olmadığına ilişkin belgeleri isteyip alarak, incelemesi ve uygun gördükten sonra sözleşmeyi imzalaması gerekirken, Elbistan Vergi Dairesinin 29/01/2010 tarih ve 975 sayılı yazısıyla ihale tarihi olan 24/05/2007 itibarıyla tahakkuk etmiş ve vadesi geçmiş 29.412,04 TL (gecikme zammı dahil) vergi borcu olduğu halde, söz konusu firmanın sunduğu 10/08/2007 tarihinde vadesi geçmiş vergi borcunun olmadığına ilişkin belgeye itibar ederek 13/08/2007 günü sözleşme imzalamak şeklinde gerçekleşen eyleminin, ihaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olmayan ....firmasının ihaleye katılmasını sağlamak suretiyle ihaleye fesat karıştırma suçunu oluşturduğu gözetilerek katılan idare açısından bir zarar meydana gelip gelmediği de tespit edilmek suretiyle atılı suçtan mahkumiyetine karar verilmesi yerine yazılı şekilde beraat hükmü kurulması,
Kanuna aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, 09/10/2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.