Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2019/1928 Esas 2019/9869 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜMLER : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü:
Mahkemece, ilk haksız hareket hareketin kimden geldiğinin belirlenemediğinden bahisle sanık lehine haksız tahrik indirimi yapıldığının belirtilmesi karşısında, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarih ve 2002/4-238 Esas - 367 Karar sayılı kararı ve bu kararla uyumlu Ceza Dairelerinin yerleşmiş ve süreklilik gösteren içtihatlarında benimsendiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenemediği hallerde, sanık lehine 5237 sayılı TCK"nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik indirimi uygulanırken, TCK"nin 3. maddesinde belirtilen orantılılık ilkesi gereğince asgari hadden (1/4) oranında indirim yapılması gerekirken; (2/4) oranında indirim yapılmak suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini aleyhe temyiz bulunmadığından ve yine Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nin 53. maddesindeki bazı ibareler iptal edilmiş ise de; bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedeni yapılmamıştır. Sonuç ceza 1 ay 7 gün hapis cezası olması gerekirken, 37 gün hapis olarak bulunması sonuca etkili olmadığından bozma sebebi olmamıştır.
Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
Sanığın adli sicil kaydında yer alan ve tekerrüre esas olduğu kabul edilen Bozova Asliye Ceza Mahkemesinin 01.04.2010 tarih ve 2007/158 Esas - 2010/148 Karar sayılı ilamıyla, 5237 sayılı TCK"nin 165/1. maddesine istinaden hükmedilen 6 ay hapis cezasının dava konusu suç tarihinden sonraki tarih olan 10.07.2013 tarihinde kesinleşmesi nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağı; ancak 14.05.2010 tarihinde infaz edilen Gölbaşı Asliye Ceza Mahkemesinin 04.07.2006 tarih ve 2006/98 Esas - 2006/202 Karar sayılı ilamı ile verilen "1 yıl 9 ay" hapis cezasının daha ağır ceza içerdiği ve tekerrüre esas olduğunun gözetilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu nedenle 6723 sayılı Kanun"un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun"un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden CMUK"un 322. maddesi gereğince, hükümlerin TCK"nin 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin fıkrasından "Bozova Asliye Ceza Mahkemesine ait 2007/158 Esas - 2010/148 Karar" ibaresi çıkartılarak yerine "Gölbaşı Asliye Ceza Mahkemesinin 04.07.2006 tarih ve 2006/98 Esas - 2006/202 Karar sayılı ilamı ile verilen 1 yıl 9 ay hapis cezası " ibaresinin eklenmesi suretiyle hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA, tekerrüre esas alınan ceza miktarı yönünden CMUK"un 326/son maddesi gereğince sanığın kazanılmış hakkının dikkate alınmasına, 08.05.2019 gününde oy birliğiyle karar verildi.