Danıştay 7. Daire 2019/4302 Esas 2021/5225 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
YEDİNCİ DAİRE
Esas No : 2019/4302
Karar No : 2021/5225

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Vergi Dairesi Başkanlığı
(... Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. ...
KARŞI TARAF (DAVACI) : ... Kozmetik Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava Konusu İstem: Davacı şirket tarafından, 2016 yılının Ekim, Kasım ve Aralık dönemlerinde satın alınan LPG'nin aerosol üretiminde kullanıldığından bahisle ödenmiş olan özel tüketim vergisinin nakden iadesi istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin işlemin iptali ile ödenen tutarın iadesi istemiyle dava açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla, nakden iade taleplerinin tamamının vergi inceleme raporuna göre sonuçlandırılacağı, ancak iade talep tutarı kadar teminat verilmesi halinde iade talebinin, Özel Tüketim Vergisi (I) sayılı Liste Uygulama Genel Tebliği'nin 6.7.1.2. bölümünde belirtilen belgelerin tamamlanması ve iadeye konu özel tüketim vergisi tutarının, dağıtıcılar tarafından ithal edilerek teslim edilen LPG için dağıtıcı, rafinericilerden özel tüketim vergisi ödenerek satın alınıp teslim edilen LPG için rafinerici, üreticilerce doğrudan ithal edilerek özel tüketim vergisine tabi olmayan aerosol üretiminde kullanılan LPG içinse üretici tarafından ödendiğinin tespiti üzerine vergi inceleme raporunun sonucu beklenmeksizin beş iş günü içerisinde gerçekleştirileceği düzenlemelerine yer verildiği, olayda ise, maddede belirtilen istisnaya yönelik bir teminatın mevcut olmadığı ve nakden iade talebine ilişkin incelemenin devam ettiği görüldüğünden, dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Davacının nakden iade talebinin, Özel Tüketim Vergisi (I) sayılı Liste Uygulama Genel Tebliği uyarınca vergi inceleme raporuna göre sonuçlandırılması için incelemeye sevki yerinde ise de, olayda incelemenin bitirilmesi için Kanun ve Yönetmelik ile belirlenen sürelerin dava konusu işlem tarihi itibariyle aşıldığı, dosyada bu sürelerin uzatıldığına dair herhangi bir iddia, bilgi ve belge de bulunmadığı, söz konusu incelemenin 13/03/2019 tarihi itibariyle halen devam ettiğinin görüldüğü, iade talebine ilişkin raporun ne zaman hazırlanacağı konusunda da bir netlik bulunmadığı, bu durumun iade süreci ile ilgili olarak belirsizliğe ve iade tutarları göz önüne alındığında davacının ticari faaliyetinin aksamasına ve hatta durmasına yol açacağı, vergi incelemelerinde uyulacak sürelere ilişkin düzenlemelere uygun hareket edilmemesinin ve böylece davacının iade talebinin sürüncemede bırakılmasının hukuki belirlilik ve öngörülebilirlik ilkelerine aykırı olduğu gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulü ile mahkeme kararının kaldırılmasından sonra dava konusu işlemin iptali ile nakden iadesi talep edilen özel tüketim vergilerinin davacıya iadesine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı hakkında devam eden incelemeye ilişkin olarak inceleme elemanınca talep edilen ek sürenin kabul edildiği ve bitimi için onay verilen 17/09/2019 tarihine kadar incelemenin tamamlandığı, inceleme sonucunda ... Anonim Şirketi kaynaklı özel tüketim vergisi iade tutarının mükellef kuruma iade edilmemesi gerektiği sonucuna varıldığından tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ : 05/03/2015 tarih ve 29286 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak 16/03/2015 tarihinde yürürlüğe giren Özel Tüketim Vergisi (I) sayılı Liste Uygulama Genel Tebliği'nin 6.7.2. "Nakden İade Talepleri" başlıklı 6.7.2.2. maddesinde nakden iade taleplerinin tamamının vergi inceleme raporuna göre sonuçlandırılacağı, ancak iade talep tutarı kadar teminat verilmesi halinde iade talebinin vergi inceleme raporunun sonucu beklenmeksizin beş iş günü içerisinde gerçekleştirileceği düzenlemesine yer verildiği, dava konusu olayda, davacı şirketin 2016 ile 2017 yıllarına ilişkin sahte belge düzenleme fiili yönünden devam eden tam incelemeleri bulunduğu ancak aynı dönemlere ilişkin özel tüketim vergisi iade taleplerine ait raporların henüz düzenlenmediğinin bildirildiği anlaşılmış olup, iade istemine yönelik bir teminatın verilmediği ve olay tarihinde davacı şirketin özel tüketim vergisi nakden iade talebine yönelik incelemenin devam ettiği açık olduğundan, davacı şirketin ilgili dönemlere ilişkin özel tüketim vergisi nakden iade isteminin reddine ilişkin tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığından temyize konu kararın bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Yedinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
Davacı şirket, kozmetik ürünleri, sprey, parfüm, deodorant, parlatıcı, cila, şampuan, tıraş köpüğü v.s. (kolonya hariç) imalatı faaliyetiyle iştigal etmekte olup, 2016 yılının Ekim, Kasım ve Aralık dönemlerinde özel tüketim vergisi ödeyerek satın aldığı LPG'yi, özel tüketim vergisine tabi olmayan aerosol üretiminde kullanmış, bu dönemlerde ödemiş olduğu özel tüketim vergisinin nakden iadesi için 19/12/2016 ve 28/06/2017 tarihli dilekçeler ile Çerkezköy Vergi Dairesi Müdürlüğü'ne başvuruda bulunmuş, bunun üzerine söz konusu dilekçeler, Özel Tüketim Vergisi (I) sayılı Liste Uygulama Genel Tebliği'nin 6.7.2.2. maddesi gereğince nakden iade taleplerinin vergi inceleme raporuna göre sonuçlandırılması gerektiği belirtilerek Vergi Denetim Kurulu Tekirdağ Küçük ve Orta Ölçekli Mükellefler Grup Başkanlığına gönderilmiştir.
İdarece, sıvılaştırılmış petrol gazları (LPG) sektöründe faaliyette bulunan riskli mükellefler ile risk konularının tespitine yönelik olarak yapılan çalışmalar kapsamında düzenlenen ... tarih ve ... sayılı görüş ve öneri raporunda, başvurular ile ilgili olarak sınırlı inceleme başlatıldığı, bilahare davacı tarafından dağıtıcı firmalardan satın alındığı beyan edilen LPG'nin gerçekte alınıp alınmadığı, aerosol üretiminde kullanılıp kullanılmadığının tespit edilmesi amacıyla incelenmesi gereken şirketler arasında davacının da yer aldığının ve iade başvurularının inceleme sonuçlanıncaya kadar ivedi olarak durdurulmasının belirtilmesi üzerine davacının iade sürecinin askıya alındığı bildirilmiştir. Bunun üzerine davacı tarafından ... tarih ve ... sayılı başvuru dilekçesi ile daha önce yapmış olduğu iade başvurularının sonuçlandırılması ve bu kapsamda talep edilen tutarların tarafına iadesi talep edilmiş olup, bu başvuru üzerine tesis edilen işlem ile söz konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle Vergi Denetim Kurulu Tekirdağ Küçük ve Orta Ölçekli Mükellefler Grup Başkanlığına gönderildiği belirtilmiş, davacı tarafından bu işlem talebin reddi olarak kabul edilmek suretiyle anılan işlemin iptali ve talep edilen tutarların tarafına iadesi istemiyle bakılmakta olan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu’nun 12. maddesinin 1. fıkrasında, özel tüketim vergisinin, bu Kanuna ekli listelerde yazılı malların karşılarında gösterilen tutar ve/veya oranlarda alınacağı; 2. fıkrasının (a) bendinde, Bakanlar Kurulunun, topluca veya ayrı ayrı olmak üzere (I) sayılı listedeki mallar için uygulanan maktu vergi tutarlarını, her bir mal itibarıyla en yüksek vergi tutarının yarısına kadar artırmaya, sıfıra kadar indirmeye, bu sınırlar içinde mal cinsleri, özellikleri, kullanım yerleri veya ithalatın şekline göre farklı tutarlar tespit etmeye yetkili olduğu; 4. fıkrasında ise, (I) sayılı listedeki mallar için uygulanan maktu vergi tutarlarının, bu maddenin (2) numaralı fıkrasının (a) bendi uyarınca Bakanlar Kurulu tarafından farklı tespit edilmesi halinde; Maliye Bakanlığı'nın vergi farklılaştırmasını, verginin mükellefe veya vergiye tâbi işlemlere taraf olanlara iadesi yöntemi ile uygulamaya, teminat istemeye, bu teminatın türü, tutarı ve çözümüne ilişkin usul ve esaslar ile verginin iadesine ilişkin usul ve esasları belirlemeye yetkili olduğu düzenlemesine yer verilmiştir.
05/03/2015 tarih ve 29286 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak 16/03/2015 tarihinde yürürlüğe giren Özel Tüketim Vergisi (I) sayılı Liste Uygulama Genel Tebliği'nin 6.7.2. "Nakden İade Talepleri" başlıklı 6.7.2.1. maddesinde, iade talebinin, internet vergi dairesi üzerinden mükellefin bağlı olduğu vergi dairesine verilecek standart iade talep dilekçesi ile elektronik ortamda yapılacağı, 6.7.2.2. maddesinde, nakden iade taleplerinin tamamının vergi inceleme raporuna göre sonuçlandırılacağı, ancak iade talep tutarı kadar teminat verilmesi halinde iade talebinin, bu uygulamanın (6.7.1.2) bölümünde belirtilen belgelerin tamamlanması ve iadeye konu özel tüketim vergisi tutarının; dağıtıcılar tarafından ithal edilerek teslim edilen LPG için dağıtıcı, rafinericilerden özel tüketim vergisi ödenerek satın alınıp teslim edilen LPG için rafinerici, üreticilerce doğrudan ithal edilerek özel tüketim vergisine tabi olmayan aerosol üretiminde kullanılan LPG içinse üretici tarafından ödendiğinin tespiti üzerine vergi inceleme raporunun sonucu beklenmeksizin beş iş günü içerisinde gerçekleştirileceği düzenlemelerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dosyanın incelenmesinden, mahkemece verilen 26/02/2019 tarihli ara kararı üzerine idarece sunulan bilgi ve belgelerden, davacı şirketin 2016 ile 2017 yıllarına ilişkin sahte belge düzenleme fiili yönünden devam eden tam incelemeleri bulunduğu, aynı dönemlere ilişkin özel tüketim vergisi iade taleplerine ait raporların ise henüz düzenlenmediğinin bildirildiği anlaşılmıştır.
Bu durumda, maddede belirtilen istisnaya yönelik bir teminatın mevcut olmadığı ve olay tarihinde davacı şirketin özel tüketim vergisi nakden iade talebine yönelik incelemenin devam ettiği açık olup, davacı şirketin ilgili dönemlere ilişkin özel tüketim vergisi nakden iade isteminin reddine ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmamakla birlikte, davacı hakkında, davalı idarece sonradan yapılan araştırmalara istinaden dava konusu dönemleri de kapsayan vergi inceleme raporlarının tamamlandığı, davacının taahhüt ettiği aerosol üretimine ilişkin daha detaylı tespitler içeren vergi tekniği raporuna istinaden, haksız iade alınan tutarın geri alınmasına yönelik işbu dava konusu dönemleri de kapsayan tarhiyatların yapıldığı ve bu tarhiyatlara karşı açılan davanın reddi yolunda verilen ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına yönelik istinaf başvurularının reddine dair ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının Dairemizin 26/11/2021 tarih ve E:2021/3209, K:2021/5220 sayılı kararıyla onandığı görülmüştür.
Bu itibarla, Mahkemece mükerrerlik olup olmadığı hususu da değerlendirilerek söz konusu Mahkeme kararında değinilen hususların incelenmesi suretiyle ulaşılacak sonuca göre karar verilmek üzere, temyize konu kararın bozulması gerekmektedir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Temyiz isteminin kabulüne,
2.... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın anılan Daireye gönderilmesine,
4. 492 sayılı Harçlar Kanunu'nun 13. maddesinin (j) bendi parantez içi hükmü uyarınca alınması gereken harç dahil olmak üzere, yargılama giderlerinin yeniden verilecek kararda karşılanması gerektiğine, 26/11/2021 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.