Edimin ifasına fesat karıştırma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2018/3708 Esas 2018/6412 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Edimin ifasına fesat karıştırma
HÜKÜM : Değişen suç vasfına göre icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan mahkumiyet




Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:
...’nin çeşitli kademelerinde görev yapan sanıklar hakkında, 19/06/2006 tarihinde Bursa ili, Karacabey ilçesi, Yenikaraağaç ve İkizce köylerinin AG-OG elektrik tesisi yapım ihalesinde, sanıklardan ...’ın ihale keşfini hazırlayan kontrol mühendisi, ...’ün tesis müdürü, ...’in il müdürü teknik yardımcısı ve ihale komisyonu başkanı, ...’in ise il müdürü olarak görev aldıkları, kısmen açık iletkenli ihale edilen tesisin tamamen kablolu (kapalı iletken) hale dönüştürülerek yüklenici lehine değiştirilmesi ile yüklenici firmaya kazanç sağlandığı, ihale keşfini hazırlayan ve proje değişikliğinden haberdar olan sanık ...’ın bu durumu yaklaşık maliyeti hazırlayan birime bildirmemesi ve yüklenici firmanın ihale aşamasında kablo malzeme ve montaj için aşırı yüksek teklifte bulunması hususları birlikte değerlendirildiğinde yüklenici firma ile organize şekilde hareket ettiği, diğer sanıkların ise bu eyleme müdahale etmeyerek birlikte hareket ettikleri, görevlerinin gerektirdiği bilgi, yetki, denetim ve kontrol görevlerini yapmayarak ihalede serbest rekabet mekanizmasının işleyişini bozdukları belirtilerek edimin ifasına fesat karıştırma suçunu işlediklerinden bahisle kamu davası açılmış ise de; dava konusu edilen ihaleye ilişkin tüm evrak asılları veya onaylı suretlerinin getirilmesinden sonra dosyanın
konunun uzmanı bilirkişilerden oluşturulacak kurula tevdii ile, ihalenin mevzuata uygun yapılıp yapılmadığı, yapılan proje değişikliklerinin mevzuatta öngörülen usul ve uygulamalara aykırı olup olmadığı, mevzuata aykırılık var ise eyleme hangi sanığın nasıl katıldığı, kasıtlarını belirleme bakımından eylem sürecindeki konumları, görevleri, hangi ölçüde etkili oldukları ve kamu zararı olup olmadığı hususlarında rapor alındıktan sonra iddianamede yargılama konusu yapılan eylemlerin mahiyeti ile iddianame tarihi de dikkate alındığında eylemlerinin sübutu halinde ihaleye fesat karıştırma veya kamu kurumu aleyhine dolandırıcılık suçunu oluşturabileceği, bu suçlardan dolayı yargılama yapma, delilleri değerlendirme ve suç vasfını belirleme görevinin üst dereceli Ağır Ceza Mahkemesine ait olduğu gözetilerek 5235 sayılı Yasa’nın 12. ve 5271 sayılı CMK’nın 4/1. maddeleri gereğince görevsizlik kararı verilmesi gerektiği gözetilmeden yargılamaya devamla yazılı şekilde hükümler kurulması,
Kanuna aykırı, sanıklar ..., ... ve ... müdafiileri ile O yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321 ve 326/son maddeleri uyarınca hükümlerin BOZULMASINA, 01/10/2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.