MAHKEMESİ : İZMİR 11. İŞ MAHKEMESİ
TARİHİ : 30/11/2012
NUMARASI : 2012/700-2012/262

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı işçi, iş sözleşmesinin feshinin geçersizliğine dair kesinleşen mahkeme kararından sonra süresi içinde başvurduğu halde işverence işe başlatılmadığını ileri sürerek işe iadeden doğan alacaklarının tahsilini istemiştir.
Davalı işveren, çağrıya rağmen işe başlamadığını ileri sürerek feshin geçerli hale geldiğini belirterek davanın reddine karar verilmesi gerektiğini savunmuştur.
Mahkemece bilirkişi hesap raporu dikkate alınarak davanın kabulüne karar verilmiştir.
4857 sayılı İş Kanunu"nun 21. maddesinin 5. fıkrasına göre, işçi kesinleşen mahkeme kararının kendisine tebliğinden itibaren 10 iş günü içinde işe başlamak için işverene başvuruda bulunmak zorundadır. Aksi halde işverence yapılan fesih geçerli bir feshin sonuçlarını doğurur. İşçinin işe iade yönündeki başvurusu ciddi ve samimi olmalıdır. İşçinin gerçekte işe başlamak niyeti olmadığı halde, işe iade davasının sonuçlarından yararlanmak için yapmış olduğu başvuru geçerli bir işe iade başvurusu olarak değerlendirilemez.
4857 sayılı Kanun"un 21. maddesine göre işveren işe iade için başvuran işçiyi bir ay içinde işe başlatmak zorundadır. Aksi halde feshin geçersizliği davasında belirlenen iş güvencesi tazminatı ile çalıştırılmadığı en çok dört aylık süre ücret ve diğer hakları ödenmelidir. İşverenin işe davete dair beyanının da ciddi ve samimi olması gerekir. İşverenin işe başlatma amacı olmadığı halde işe başlatmama tazminatı ödememek için yapmış olduğu çağrı, gerçek bir işe başlatma daveti olarak değerlendirilemez.
İşçinin işe iade sonrasında başvurusuna rağmen işe başlatılmaması halinde, işe başlatılmayacağının sözlü ya da eylemli olarak açıklandığı tarihte veya bir aylık başlatma süresinin sonunda iş sözleşmesi işverence feshedilmiş sayılır. İhbar ve kıdem tazminatı ile iş güvencesi tazminatı belirtilen fesih tarihindeki emsal işçi ücretine hesaplanır.
İş sözleşmesi geçersiz nedenle feshedilen işçinin süresinde başvurusuna rağmen işe başlatılmaması veya başlatılması halinde çalıştırılmadığı en çok dört aylık süre ücret ve diğer hakları geçersiz sayılan feshi izleyen dönem ücretine göre hesaplanmalıdır.
Dosya içeriğine göre fabrika müdürü iken işten çıkarılan davacının onanarak kesinleşen işe iade davasından sonra süresinde işe iade talebinde bulunduğu ve davalının davacıya önceki görevinden farklı olan Manyas Yeniköy "de kurulu fabrikada tarımsal faaliyetlerden sorumlu yönetici olarak görevlendirildiğinin bildirildiği davacının ise önceki fabrika müdürlüğü görevine verilmediği, özel sigorta, özel araç vb hakları bulunmadığını ileri sürerek bu teklifi kabul etmediği anlaşılmaktadır.
Davacının fesih öncesi fabrika müdürlüğü görevine başkasının atandığı dosyadan anlaşılmkatdır. Önemli olan davacıya yeni teklif edilen görevin fabrika müdrülüğü görevine kıyasen çalışma şartları, sosyal hakları, ücret vb konularda daha olumsuz olup olmadığı aleyhe bir değişiklik meydana gelip gelmediğini, davacıya verilecek en uygun işin bu iş olup olmadığı konularında gerektiğinde işyeri kayıtları üzerinde bilirlkişi incelemesi yaptırılarak tüm delillerin birlikte değerlendirilmesi suretiyle sonuca gidilmesi gerekir.
SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 20.02.2014 gününde oyçokluğu ile karar verildi.

MUHALEFET ŞERHİ

Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre, kararın onanması gerekir görüşünde olduğumdan sayın çoğunluğun bozma kararına katılamıyorum.10.02.2014